【導(dǎo)讀】：當前，我國的民營企業(yè)正處于迅猛發(fā)展的過程中，但由于受到金融機構(gòu)dk門檻過高、手續(xù)繁瑣等條件所限，很多民營企業(yè)直接向投資者借款以解決資金不足的問題。因此近年來出現(xiàn)了大量股東投入少量注冊資本，其他投資所需全部由借款形式給付，造成變相抽逃資金，大大威脅了社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和社會公共利益的維護。
一、關(guān)于公司股東向公司借款的相關(guān)規(guī)定
    1、對于股東出資在前，借款在后的行為，早在國家工商管理總局給黑龍江省工商管理局的《關(guān)于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請示的答復(fù)》（企指函字【1999】第6號）中就明確規(guī)定："公司股東為規(guī)避法律法規(guī)的規(guī)定，以借款方式全額抽回其出資的，應(yīng)按抽逃出資行為處理。
    2、對于股東借款在前，投資入股在后的行為，2002年4月29日國家工商管理總局《關(guān)于虛假出資認定問題的答復(fù)》（工商企字【2002】第97號）解釋如下：
公司利用本公司的其他銀行賬戶將資金以借款名義借給股東，然后以股東名義作為投資追加注冊資本，但實際上，公司未將資金交付給借款的股東，借款的股東也未辦理資金轉(zhuǎn)移手續(xù)，而是公司將股東所借資金在該公司銀行賬戶之間內(nèi)部轉(zhuǎn)賬，股東本身并未增加任何實際投資。此種行為可以認定為虛假出資行為。
    3、國家工商行政管理總局在2002年7月25日《關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復(fù)》函告江蘇省行政管理局（工商企字【2002】第180號），內(nèi)容如下：依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定：
    公司享有股東投資形式的全部法人財產(chǎn)權(quán)。股東以出資方式將有關(guān)財產(chǎn)投入到公司后，該財產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，成為公司的財產(chǎn)，公司依法對其財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
    公司借款給股東，是公司依法享有其財產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關(guān)系屬于jd關(guān)系，合法的jd關(guān)系受法律保護，公司對合法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)，借款的股東依法承擔相應(yīng)的債務(wù)。因此，在沒有充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果在借款活動中違反了有關(guān)金融管理、財務(wù)管理制度，應(yīng)由有關(guān)部門予以查處。
    4、《國家工商行政管理總局關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資有限公司是否構(gòu)成抽逃出資行為問題的答復(fù)》（工商企字【2003】第63號）對何為合法的公司和股東的jd關(guān)系進行了說明：
    借、貸業(yè)務(wù)是金融行為，依法只有金融機構(gòu)可以經(jīng)營。工商企字【2002】第180號文所指股東與公司之間合法jd關(guān)系，是以出借方必須是銀行或非銀行金融機構(gòu)（如信托投資公司或財務(wù)公司）為前提的。非金融機構(gòu)的一般企業(yè)jd自有資金只能委托金融機構(gòu)進行，否則就是違法jd行為。非金融機構(gòu)的股東與公司之間如以jd為名，抽逃出資，可依法查處。
    5、《公司法》第116條明確規(guī)定，"公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款"。如果公司直接或通過子公司向其董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，公司股東或者債權(quán)人可以主張該借款行為無效，公司因此遭受損失的，獲得借款的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及對向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款負有責任的董事、高級管理人員應(yīng)當依法承擔賠償責任。
    6、2010年12月6日{(diào)zg}人民法院審判委員會第1504次會議通過的《{zg}人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（三）》（法釋【2011】3號）其第十二條結(jié)合當前的司法判例明確規(guī)定如下，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，法院應(yīng)予支持：
（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；
（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；
（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配；
（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；
（5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
    7、《法釋【2011】3號》第十五條還明確指出："第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人后又不能補足出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責任的，法院應(yīng)予支持。
    8、按照《公司法》的規(guī)定，股東不按照有關(guān)規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。出資者或公司違反《公司法》規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5%-15%的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額5%-15%的罰款。公司成立后，股東不得抽逃出資。公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以所抽逃出資金額5%-15%的罰款。
    9、刑法{dy}百五十九條【虛假出資、抽逃出資罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
二、公司股東的出資義務(wù)
    眾所周知，公司資本是由股東出資構(gòu)成的，是公司對外承擔債務(wù)的信用保障，股東應(yīng)按其所認購的股份足額繳納出資。
根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，出資是股東對公司的基本義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。
股東的出資義務(wù)有雙重性質(zhì)：
    一方面，出資是股東之間的合同義務(wù)。在有限責任公司，數(shù)人（自然人或法人）相約共同出資成立公司，作為合同一方當事人自當履行對其他當事人的承諾，按約向公司繳納出資，沒有按約履行義務(wù)的，應(yīng)當承擔違約責任。
    另一方面，出資是公司法上的法定義務(wù)。公司依法登記成為社會經(jīng)濟活動的一個主體，公司股東即應(yīng)根據(jù)登記的內(nèi)容履行出資義務(wù)，以保障公司資本之真實和充實，沒有適當履行法定的出資義務(wù)的，有關(guān)主管部門可以責令他改正，公司的債權(quán)人亦可主張其在出資不足的范圍內(nèi)，承擔公司債務(wù)。
三、何為合法的公司和股東的jd關(guān)系
    1、認定構(gòu)成抽逃出資的依據(jù)或者其基礎(chǔ)，并非該借款通過了銀行等金融機構(gòu)這一表象，而是一旦這種借款通過了銀行等金融機構(gòu)，則可以認定該借款可能是真實存在的；
    2、股東向公司的借款或拆借資金是否構(gòu)成抽逃出資的認定，宜結(jié)合股東的主管方面加以綜合權(quán)衡。若公司股東在設(shè)立公司之時，就準備在公司成立之后將公司的注冊資本借回，而在公司成立之后，果然實施了將注冊資本借回的行為，或者股東以借款或委托投資等名義，將注冊資本抽回，并長期在公司往來帳上掛賬而不將抽逃的資金返還公司，就可能涉嫌構(gòu)成抽逃出資。
    3、"合法"應(yīng)當是指借款程序、借款內(nèi)容、借款用途、債權(quán)債務(wù)關(guān)系合法等。如：股東借款在不違反公司章程的情況下應(yīng)當經(jīng)過全體股東同意，并履行法定程序，股東借款應(yīng)當與公司簽訂借款協(xié)議，并依法履行借款人的權(quán)利、義務(wù)，按期還本付息，股東借款數(shù)額不應(yīng)超過其股份數(shù)額，借款時間不宜超過1年，對于借款進行了必要的財務(wù)賬務(wù)處理，股東的借款不應(yīng)當出現(xiàn)有損于其他股東利益、公司利益和債權(quán)人利益的行為等。
四、股東向公司借款與抽逃出資
    股東的出資，是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，股東出資形成公司的全部法人財產(chǎn)，是公司對外承擔責任的保證。
    所謂股東抽逃出資是指股東將已交納的出資又通過某種形式轉(zhuǎn)歸其所有的行為。其具體表現(xiàn)為，在公司財務(wù)賬冊上，關(guān)于實收資本的記載是真實的，并且在公司成立當日足額存入公司賬戶，后又以違反公司章程或財務(wù)會計準則的各種手段從公司轉(zhuǎn)移為股東所有的行為。
    因此，構(gòu)成股東抽逃出資有以下四個前提條件： 
   {dy}，公司已有效成立。此際，股東出資已構(gòu)成公司資本，股東抽逃出資是對公司資本維持原則的破壞;